Новая редакция ст. 31 Конституции Украины с Комментариями.

Каждому гарантируется тайна переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции. Исключения могут быть установлены только судом в случаях, предусмотренных законом, с целью предотвратить преступление или установить истину при расследовании уголовного дела, если другими способами получить информацию невозможно.

Комментарий к ст. 31 Конституции Украины

Право каждого на тайну переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции тесно связано с правом на невмешательство в личной и семейной жизни, предусмотренного ст. 32 Конституции. Однако положения комментируемой статьи выходят за пределы исключительно частной жизни человека и не могут быть сведены только к обеспечению личной или семейной тайны. Они в равной степени касаются и сферы служебных, деловых и других общественных отношений.

Будучи неотъемлемым правом человека, которое обеспечивает ее личную неприкосновенность, оно гарантируется основными международными документами в области прав человека – Всеобщей декларацией прав человека 1948 г., Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г., Конвенцией о защите прав человека и основных свобод (далее – Конвенция) и другие.

Под перепиской следует понимать обмен почтовыми отправлениями, которые передаются почтовой связью.

Под телефонными разговорами понимают обмен информацией голосом в реальном времени с использованием телекоммуникационных сетей.

Телеграфная корреспонденция-это сообщения, передаваемые телеграфом.

Другая корреспонденция-это сообщения граждан, которые передаются с помощью других, кроме описанных выше, средств связи. Например, это могут быть сообщения, сделанные гражданином по телефаксу, пейджинговим связью, другими телекоммуникациями, и тому подобное.

Гарантия неприкосновенности должна распространяться и на другие, кроме указанных, виды сообщений – письма, передаваемые через курьера, друзей, знакомых, информацию, которая получается ведомственным путем.

Следует иметь в виду, что лицо, используя телекомунікативні или почтовые услуги, доверяет провайдерам телекоммуникации или операторам почтовой связи не самый смысл своих отправлений или сообщений, а лишь передачу корреспонденции или техническое обеспечение обменом информацией. Именно поэтому на субъектов, которые оказывают услуги почтовой связи и субъектов рынка телекоммуникации законом возложена обязанность хранения тайны переписки и телефонных разговоров. В частности, согласно Закону Украины «О почтовой связи» обеспечение прав пользователей на тайну информации в сфере предоставления услуг почтовой связи является одним из основных принципов деятельности в сфере предоставления услуг почтовой связи (ст. 3). Тайна почтовых отправлений, в том числе переписки и другой письменной корреспонденции, электронных сообщений, которые пересылаются (передаются) средствами связи, гарантируется Конституцией и законодательством Украины. Операторы принимают организационно технические меры по защите информации согласно законодательству Украины. Выемка и осмотр письменной корреспонденции, вложений других почтовых отправлениях, получение любых справок по ним запрещено, кроме случаев, определенных законом (ст. 6).

Закон Украины от 18 ноября 2003 г. «О телекоммуникациях» гласит, что снятие информации с телекоммуникационных сетей запрещено, кроме случаев, предусмотренных законом. Операторы, провайдеры телекоммуникаций обязаны принимать в соответствии с законодательством технических и организационных мер по защите телекоммуникационных сетей, средств телекоммуникаций, информации с ограниченным доступом об организации телекоммуникационных сетей и информации, которая передается этими сетями (ст. 9). Персонал оператора, провайдера телекоммуникаций несет ответственность за нарушение требований законодательства Украины относительно сохранения тайны телефонных разговоров, телеграфной или другой корреспонденции, которые передаются средствами связи или через компьютер (ст. 41).

Однако право на конфиденциальность переписки и телефонных разговоров не является абсолютным. Как отметил Европейский суд по правам человека (далее – Суд) в решении по делу «Класс и другие против Федеративной Республики Германии» (1978 г.), существование законодательства, дающего полномочия по осуществлению наблюдения за перепиской, почтовыми отправлениями и телефонными разговорами, является в исключительных случаях необходимым в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и/или для предупреждения беспорядков или преступлений. При этом в правовой системе государства должны существовать адекватные и эффективные гарантии против злоупотреблений со стороны органов государственной власти, уполномоченных на осуществление такого наблюдения.

Комментируемая статья прямо предусматривает возможность установления исключений в случаях, предусмотренных законом. Они могут иметь место исключительно по решению суда и только с целью предотвратить преступление или выяснить истину во время расследования уголовного дела, если другими способами получить информацию невозможно. Установленные Конституцией основания ограничения этого права аналогичны соответствующим положениям ст. 8 Конвенции: «Органы государственной власти не могут вмешиваться в осуществление этого права иначе чем по закону и когда это необходимо в демократическом обществе в интересах национальной и общественной безопасности или экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для защиты здоровья или морали или с целью защиты прав и свобод других лиц». Такие исключения объективно обусловлены, ведь, исходя из принципа пропорциональности интересов, присущей Конвенции согласованности между требованиями защиты демократического общества и прав частных лиц, ограничение права на конфиденциальность корреспонденции и телефонных разговоров в некоторых случаях является необходимым ради достижения социально значимой цели, защиты интересов других лиц и общества. Итак, для того, чтобы такое вмешательство не нарушало конституционное право, оно должно быть осуществлено с соблюдением следующих условий: во-первых, по решению суда; во вторых, оно должно быть предусмотрено законом; в третьих, оно должно быть направлено на достижение четко определенной законом цели.

Сферой самый частый применения ограничивающих данное право мер является уголовное судопроизводство. Поэтому особое значение при правовом регулировании оперативно розыскной и уголовно процессуальной деятельности приобретают гарантии сохранения личной тайны, обеспечения права каждого на невмешательство в личную жизнь, конфиденциальность переписки и телефонных разговоров.

Согласно ст. 187 Уголовно-процессуального кодекса Украины арест на корреспонденцию и снятие информации с каналов связи могут быть применены лишь при наличии достаточных оснований полагать, что в письмах, телеграфной и иной корреспонденции подозреваемого или обвиняемого другим лицам или других лиц подозреваемому или обвиняемому, а также в информации, которой они обмениваются с помощью средств связи, содержатся данные о совершенном преступлении или документы и предметы, имеющие доказательное значение, и если другими способами получить эти данные невозможно. К корреспонденции, на которую может быть наложен арест, относятся: простые и рекомендованные письма, почтовые карточки, сектограми, мелкие пакеты, бандероли всех видов (простые, ценные, заказные), посылки, почтовые контейнеры, переводы, международные отправления с объявленной ценностью, телеграммы, прямые почтовые контейнеры, радиограммы и тому подобное. То есть перечень корреспонденции, на которую может быть наложен арест, следует определять не только исходя из ст. 187 УПК, но и учитывая положения ст. 1 Закона Украины «О почтовой связи».

К видам каналов связи, с которых может быть снята информация, относятся технические каналы связи: телефоны, мобильные средства телефонной, электронной или радиосвязи, компьютерная сеть связи.

По общему правилу наложение ареста на корреспонденцию и снятие информации с каналов связи могут быть применены после возбуждения уголовного дела и только в отношении подозреваемого или обвиняемого. Однако с целью предотвратить преступление эти следственные действия могут быть проведены и до возбуждения уголовного дела.

Решение о наложении ареста на корреспонденцию или снятии информации с каналов связи по представлению следователя, согласованному с прокурором, принимает председатель апелляционного суда или его заместитель. Введение Конституцией Украины судебного порядка принятия данного решения соответствует европейским стандартам в области прав человека. В указанном решении по делу «Класс и другие против Федеративной Республики Германии» Суд подчеркнул, что принцип верховенства права подразумевает, что вмешательство органов исполнительной власти в права отдельных лиц должно находиться под эффективным контролем, который обычно должен обеспечиваться судебной системой, во всяком случае в качестве последней инстанции; судебный контроль предоставляет наилучшие гарантии независимости, беспристрастности и надлежащей процедуры.

Представление рассматривается судьей в режиме, который обеспечивает неразглашение данных досудебного следствия или оперативно розыскной деятельности, с участием прокурора, который излагает свое мнение. В случае необходимости председатель апелляционного суда или его заместитель выслушивает следователя. Постановление о наложении ареста на корреспонденцию или снятии информации с каналов связи или об отказе в этом обжалованию не подлежит, на нее не может быть внесено представление прокурором.

В постановлении судьи о наложении ареста на корреспонденцию или снятии информации с каналов связи обязательно должен быть определен срок, в течение которого сохраняется арест или снимается информация.

Как оперативно розыскные мероприятия снятие информации с каналов связи, контроль за перепиской, телефонными разговорами, телеграфной и другой корреспонденцией также проводятся по решению суда, принятому по представлению руководителя соответствующего оперативного подразделения или его заместителя. О получении такого разрешения суда или об отказе в нем эти лица сообщают прокурору в течение суток.

Применение этих мер проводится исключительно с целью предотвратить преступление или выяснить истину при расследовании уголовного дела, если другим способом получить информацию невозможно.

По результатам осуществления указанных оперативно-розыскных мероприятий составляется протокол с соответствующими приложениями, согласно ч. 2 ст. 65 УПК Украины, ст. 8 Закона Украины «Об оперативно розыскной деятельности», ст. 15 Закона Украины «Об организационно правовых основах борьбы с организованной преступностью» может быть использован как источник доказательств в уголовном судопроизводстве.

Согласно ст. 9 Закона Украины «Об оперативно розыскной деятельности» в каждом случае наличия оснований для проведения указанных оперативно-розыскных мероприятий должно быть заведено оперативно розыскное дело, Поскольку эти действия существенно ограничивают конституционное право личности на конфиденциальность корреспонденции и телефонных разговоров, закон позволяет их применять только в отношении лица, в действиях которого есть признаки тяжкого преступления.

Право контроля, фиксации и документирования разговоров и других действий лиц при наличии оснований считать их причастными к организованной преступной деятельности, фиксации и документирования факта телефонного разговора между гражданами, отправления письма или телеграфного сообщения имеют и органы, которые в соответствии с Законом Украины «Об организационно правовых основах борьбы с организованной преступностью» ее осуществляют.

С целью получения упреждающей информации в случае угрозы совершения террористического акта или при проведении антитеррористической операции Служба безопасности Украины согласно Закону Украины «О борьбе с терроризмом» имеет право осуществлять оперативно-технические поисковые мероприятия в системах и каналах телекоммуникаций, которые могут использоваться террористами (ст. 5). Полученные в результате оперативно розыскной деятельности сведения, касающиеся личной жизни, чести, достоинства человека, если они не содержат информации о совершении запрещенных законом действий, хранению не подлежат и должны быть уничтожены.

Особенно в контексте комментируемой статьи следует остановиться на проблеме обеспечения конфиденциальности общения подозреваемого, обвиняемого, подсудимого с защитником. Эффективность деятельности защитника является неотъемлемой от правовых механизмов, гарантирующих его профессиональную свободу. Согласно ч. 8 ст. 48 УПК, ч. 2 ст. 10 Закона Украины «Об адвокатуре», документы, связанные с выполнением защитником его обязанностей при участии в деле, не подлежат осмотру, разглашению или изъятию дознавателем, следователем, прокурором или судом без его согласия. В такой же степени требования этих статей следует распространять и на корреспонденцию, которой обмениваются защитник со своим подзащитным. Такая точка зрения соответствует правовой позиции Суда, изложенной в решении по делу «Гольдер против Великобритании» (1975 г.): право заключенного на тайну корреспонденции с адвокатом или судебным органом ни в коей мере не должно нарушаться, поскольку оно является главным средством, которое позволяет человеку утвердить свои права. По сути аналогичное решение Суд вынес по делу «Кэмпбелл против тюремной власти Шотландии» (1992 г.): тюремная власть должна обеспечить надлежащие гарантии от перлюстрации переписки с адвокатом и имеет право открывать письма юриста на имя заключенного лишь в исключительных обстоятельствах, когда есть разумные основания полагать, что их содержание противоречит закону.

Закон Украины «Об адвокатуре» (ст. 10) запрещает прослухо вания телефонных разговоров адвокатов в связи с оперативно розыскной деятельностью без санкции Генерального прокурора Украины, его заместителей, прокуроров Республики Крым, области, города Киева. Однако, исходя из конституционного требования относительно установления исключений из права каждого на тайну переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции исключительно по решению суда, представляется необходимым приведение указанных положений Закона Украины «Об адвокатуре» в соответствие с Конституцией Украины.

В следственной и судебной практике случаются случаи, когда ограничение права каждого на тайну переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции может превращаться в мероприятие обеспечение охраны и защиты прав и законных интересов граждан. Речь идет, в частности, о случаях существования реальной угрозы жизни, здоровью, жилью или имуществу лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве. Мероприятия, направленные на их охрану, как правило, осуществляются с их согласия с целью обеспечения их личной безопасности и согласно Конституции Украины, законов Украины «Об обеспечении безопасности лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве», «О государственном защиту работников суда и правоохранительных органов», «Об оперативно розыскной деятельности», Уголовного кодекса, Уголовно процессуального кодекса Украины и др.

Под обеспечением безопасности лиц, которые берут участие в уголовном судопроизводстве, понимают осуществление правоохранительными органами правовых, организационно технических и других мероприятий, направленных на защиту жизни, жилья, здоровья и имущества этих лиц от противоправных посягательств, с целью создания необходимых условий для надлежащего отправления правосудия.

Право на обеспечение безопасности при наличии соответствующих оснований имеют: лицо, заявившее в правоохранительный орган о преступлении или в иной форме участвовала способствовала в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии преступлений; потерпевший и его представитель в уголовном деле; подозреваемый, обвиняемый, защитники и законные представители; гражданский истец, гражданский ответчик и их представители в деле о возмещении вреда, причиненного преступлением; свидетель; эксперт, специалист, переводчик и понятой; работники суда и правоохранительных органов, а также члены их семей и близкие родственники, если путем угроз или других противоправных действий относительно них осуществляются попытки повлиять на участников уголовного судопроизводства.

Закон предусматривает систему мероприятий, направленных на обеспечение безопасности лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве. Одним из них является использование технических средств контроля и прослушивания телефонных и других разговоров.

В случае наличия угрозы совершения насилия или других противоправных действий относительно лиц, взятых под защиту, по письменному заявлению этих лиц либо с их письменного согласия может проводиться прослушивание телефонных и других разговоров. В ходе прослушивания этих разговоров может применяться звукозапись.

Законодательством Украины также предусмотрены определенные ограничения права каждого на тайну переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции, связанные с особенностями правового статуса отдельных лиц. В частности, в соответствии с Законом Украины “О предварительном заключении” передачи и посылки лиц, в отношении которых в качестве меры пресечения избрано заключение под стражу, поступающих на их имя, подлежат осмотру, а переписка-пересмотру (статьи 7, 13). Уголовно исполнительным кодексом Украины это право ограничивается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы, поскольку корреспонденция, которую они получают и отправляют, подлежит пересмотру, а телефонные разговоры, право на которые они имеют четыре раза в течение года продолжительностью до пятнадцати минут, – проводятся под контролем администрации (статьи 110, 112, 113 Уголовно-исполнительного кодекса Украины). Бесспорно, такие исключения обусловлены тем, что объем прав лиц, относительно которых как предупредительная мера избрано взятия под стражу, а также осужденных не может полностью совпадать с объемом прав всех граждан, поскольку к этим лицам применены меры государственного принуждения, их права и обязанности как граждан ограничиваются законом или приговором суда и режимом отбывания наказания. Суд по делу «Сильвер и другие против Великобритании» (1983 г.) постановил, что государство имеет право на разумный просмотр писем в связи с содержанием в тюрьме опасных заключенных, осуществлении незаконной коммерческой деятельности и других аналогичных проблем.

Вместе с тем закон предоставляет дополнительные гарантии осуществления права на защиту прав и законных интересов лиц, относительно которых как предупредительная мера избрано взятия под стражу, а также осужденных к лишению свободы. Согласно ч. 8 ст. 13 Закона Украины «О предварительном заключении», ч. 4 ст. 113 Уголовно-исполнительного кодекса Украины корреспонденция, которую лица, взятые под стражу, адресуют Уполномоченному Верховной Рады Украины по правам человека, Европейскому суду по правам человека, а также другим соответствующим органам международных организаций, членом или участником которых является Украина, уполномоченным лицам таких международных организаций и прокурору, пересмотру не подлежит и присылается по адресу на протяжении суток со времени ее подачи. Не подлежит также пересмотру корреспонденция, которую лица, взятые под стражу, получают от указанных органов и лиц.

Тайна переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции является личным неимущественным правом физического лица, поэтому она имеет право на защиту от противоправных посягательств других лиц способами, установленными главой 3 Гражданского кодекса Украины, а также иными способами, соответственно содержанию этого права, способа его нарушения и следствий, которые повлекло это нарушение (статьи 270, 275 Гражданского кодекса Украины).

Если при производстве по уголовному делу право лица на тайну переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции было безосновательно возбуждено, в случае вынесения в отношении нее оправдательного приговора суда, закрытия уголовного дела за отсутствием события преступления, отсутствием в деянии состава преступления или недоказанностью участия обвиняемого в совершении преступления, вред, причиненный органами дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда, подлежит возмещению. Кроме того, если в течение шести месяцев после проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных Законами Украины «Об оперативно розыскной деятельности», «Об организационно правовых основах борьбы с организованной преступностью» и другими актами законодательства, не было принято решение о возбуждении по результатам этих мер уголовного дела или такое решение было отменено, нанесенный лицу ущерб также подлежит возмещению.

Правовой основой возмещения вреда, причиненного нарушением тайны переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции во время досудебного расследования уголовного дела и производстве оперативно розыскной деятельности, являются Конституция Украины (ч. 4 ст. 62), Закон Украины от 1 декабря 1994 г. «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда», Уголовно процессуальный кодекс Украины, Гражданский кодекс Украины, а также Положения о применении Закона Украины «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда», утвержденное приказом Министерства юстиции Украины, Генеральной прокуратуры Украины и Министерства финансов Украины 4 марта 1996 г. № 6/5,3,41 (подробнее об этом см. комментарий к ст. 56, ч. 4 ст. 62 Конституции).

Лицо, виновное в совершении действий, нарушающих гарантированное комментируемым статьей право, подлежит уголовной ответственности по ст. 163 Уголовного кодекса Украины.

Другой комментарий к статье 31 Конституции Украины

Конституция восприняла положения статьи 12 Всеобщей декларации прав человека, провозгласившей, что никто не может подвергаться произвольным посягательствам на тайну его корреспонденции. В ней конкретизированы основные формы корреспонденции: телеграфная, переписка, телефонные разговоры и прочая корреспонденция. Под определение “другая корреспонденция” может быть отнесена, например, электронная почта. Тайна корреспонденции принадлежит к личным тайнам человека. За нарушение установленной Конституцией гарантии виновное лицо может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 131 Уголовного кодекса Украины.

На сегодня указанная гарантия предусмотрена действующим законодательством. В частности, часть вторая ст. 14 Уголовно-процессуального кодекса указывает, что личная жизнь граждан, тайна переписки, телефонных разговоров и телеграфных сообщений охраняются законом. В ч. Из этой статьи конкретизируется, что обыск, выемка, осмотр помещения у граждан, наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в почтово-телеграфных учреждениях могут производиться только на основании и в порядке, установленных настоящим кодексом. Во время обыска или выемки, как предусмотрено в ст. 185 того же кодекса, следователь должен принимать меры к тому, чтобы не были разглашены обнаруженные при этом обстоятельства личной жизни обыскиваемого и других лиц, проживающих или временно находящихся в этом помещении. А согласно ст. 187 УПК Украины наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в почтово-телеграфных учреждениях может производиться только с санкции прокурора или его заместителя или по постановлению суда. С целью предотвращения разглашения в судебном разбирательстве дела сведений об интимных сторонах жизни лиц, участвующих в деле, ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса предусматривает возможность проведения закрытого судебного разбирательства.

Поскольку согласно Конституции исключения из тайны переписки, телефонных разговоров, телеграфной и другой корреспонденции могут устанавливаться только судом, это требование должно найти свое отражение во всех законодательных актах, которые касаются проблем тайны корреспонденции.